ПЕРСОНАЛЬНАЯ СТРАНИЦА ЮРИСТА ЛУСНИКОВА

Погашение займа отступным очень невыгодно для заемщика, т. к. налоговики считают, что при погашении заемной суммы путем предоставления отступного сам займ превращается в предоплату этого отступного.

Вот выдержки из письма ФНС РФ N ШС-6-3/868@ от 28 ноября 008:

Если по соглашению сторон (отступное) заемщик, с целью погашения своих обязательств по договору займа в денежной форме, отгружает займодавцу товары (выполняет работы, оказывает услуги), то платежное поручение на перечисление сумм налога не требуется по следующим основаниям.
При заключении соглашения между заемщиком и займодавцем о погашении заемщиком своих обязательств по договору займа в денежной форме, посредством отгрузки займодавцу товаров (выполнения работ, оказания услуг), денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать на дату заключения указанного соглашения, как предоплату под предстоящую поставку товаров (работ, услуг). При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 154 Кодекса налоговая база определяется исходя из суммы полученной заемщиком с учетом налога на добавленную стоимость.
Из такого рассуждения ФНС я делаю следующий вывод о том, что Заемщик должен определить налоговую базу для исчисления и уплаты НДС на дату заключения соглашения об отступном и уплатить НДС исходя из суммы полученного займа, в которой уже должна «сидеть» сумма НДС.

Таким образом, погашение займа путем предоставления отступного становиться очень невыгодной для заемщика операцией.

Федеральная налоговая служба
Письмо N ШС-6-3/868@ от 28 ноября 008

О порядке применения пункта 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации

Федеральная налоговая служба информирует по вопросу применения пункта 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при погашении заемщиком обязательств по договору займа, полученному ранее в денежной форме, путем перечисления денежных средств по поручению займодавца поставщику товаров (работ, услуг), а также при погашении заемщиком обязательств по договору займа путем отгрузки займодавцу товаров (работ, услуг).
В соответствии с пунктом 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса.
Порядок применения налоговых вычетов установлен статьей 172 Кодекса. Из указанных положений следует, что для определения суммы налога, предъявляемой к вычету за истекший налоговый период, необходимо единовременное выполнение следующих условий:
наличие счета-фактуры по приобретенным товарам (работам, услугам);
наличие соответствующих первичных документов, подтверждающих принятие их к учету;
использование приобретенных товаров (работ, услуг) в операциях, признаваемых объектом налогообложения.
Таким образом, если договором купли-продажи товаров (работ, услуг) предусмотрено, что расчеты с поставщиком будут производиться денежными средствами, то вне зависимости от того какие средства покупатель будет использовать для расчетов (собственные или поступившие на его счет заемные средства), право на вычет покупатель имеет в том налоговом периоде в котором выполнены вышеперечисленные условия.
При ином порядке расчетов между поставщиком и покупателем необходимо учитывать положения, изложенные в абзаце втором пункта 4 статьи 168 Кодекса. Названным положением установлено, что сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг. Указанное положение введено в действие с 1 января 2007 года и распространяется на товары (работы, услуги), приобретенные
начиная с 01.01.2007 года.
В случае, если заемщик исполняет свои обязательства по погашению займа, ранее полученному в денежной форме, путем перечисления денежных средств не на счет займодавца, а по его поручению на счет поставщика товаров (работ, услуг) и при этом в платежном поручении на перечисление денежных средств есть ссылка на договор купли-продажи товаров (работ, услуг), заключенный между займодавцем и поставщиком этих товаров (работ, услуг), то отдельного платежного поручения на уплату
займодавцем-покупателем сумм налога поставщику не требуется, поскольку расчеты осуществляются в денежной форме.
Применение указанных расчетов по товарам (работам, услугам), приобретенным с 01.01.08 производится в порядке, аналогичном вышеизложенному.
Что касается применения налоговых вычетов у займодавца, в случае если по соглашению сторон (отступное) заемщик, с целью погашения своих обязательств по договору займа в денежной форме, отгружает займодавцу товары (выполняет работы, оказывает услуги), то платежное поручение на перечисление сумм налога не требуется по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, включая передачу товаров (работ, услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации.
При заключении соглашения между заемщиком и займодавцем о погашении заемщиком своих обязательств по договору займа в денежной форме, посредством отгрузки займодавцу товаров (выполнения работ, оказания услуг), денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать на дату заключения указанного соглашения, как предоплату под предстоящую поставку товаров (работ, услуг). При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 154 Кодекса налоговая база определяется исходя из суммы полученной заемщиком с учетом налога на добавленную стоимость.
Таким образом, суммы налога, предъявленные заемщиком при отгрузке товаров (работ, услуг) в счет исполнения своих обязательств по договору займа в денежной форме займодавцем отдельным платежным поручением не оплачиваются.
С Минфином России согласовано (письмо от 21.10.2008 N 03-07-15/155).

Действительный государственный советник
Российской Федерации 2 класса С.Н. Шульгин

Я таким образом оформил передачу магазина.

Где-то месяца за 4 до передачи мы как физики подписали договор займа. Я давал денег в долг. В договоре написали, что можно расчитаться и неденежными средствами.

Потом через 4 месяца сделали соглашение о зачете займа. Там перечислили товары по закупочной стоимости и оборудование по остаточной стоимости. Вышли на сумму займа. И, подписав документы передачи этих ТМЦ, подтвердили, что займ отдан и никто никому ничего не должен.

Я тоже могу попасть (а точнее мой контрагент) на уплату НДС аванса?
Мы же как физики договор займа подписали? Хотя, на самом деле и он и я зарегистрированы на тот момент как ИП. После этого контрагент мой снялся с регистрации как ИП.

Поскольку вы заключили этот договор как физические лица без цели использования налогового вычета по налогу на добавленную стоимость, то навряд ли о существовании этого договора станет известно налоговикам.

Спасибо за ответ. Ну, делали это, конечно, не имея ввиду вообще никакого НДСа.
Просто на случай, если налоговая каким-л. образом решит поинтересоваться, откуда у меня товар и оборудование взялись, не было ведь .
Я хотел все пробить по кассе в последний день - у прошлого владельца, что в розницу купил, все равно у него вмененка, но один юрист мне посоветовал сделать это через займ.